《阻断办法》出台,中国将如何反制美国单边制裁?

发布:武汉新闻网

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作者 / 周勇 王进 刘路雅惠 麻城教育网 http://www.machengedu.cn/

来源 / 君合法律评论 一折特卖 http://m.1ytm.cn

原标题 / 《应对他国域外管辖——中国的阻断立法》 一折特卖 http://m.1ytm.cn

2021新年伊始,商务部《阻断外国法律与措施不当域外适用办法》(简称《阻断办法》)甫一出台即引起各方关注。这一呼声已久的中国版“阻断立法”将对与受到美国次级制裁的第三国公民、法人或者其他组织有经贸活动来往的中国企业,乃至外国企业在华公司的合规工作产生重要影响。 BBTI论文 http://www.bbti.cc

不少国家和地区早有类似立法。以比较典型的欧盟为例,1996年颁布第2271/96条例(即欧盟《阻断法令》)(Blocking Statute)以反制美国单边制裁。2018年,美国总统特朗普宣布退出伊核协议并决定重启针对伊朗的制裁后,欧盟随即在当年就对《阻断法令》进行了修订。

本文将对《阻断办法》的制度支配进行重点剖析,同时与欧盟的《阻断法令》作简要比较。


《阻断办法》重点解读与比较

中国版“阻断立法”的全名是《阻断外国法律与措施不当域外适用办法》(商务部2021年1号令),于1月9日颁布,并立即生效。

《阻断办法》一共16条,相关条款简介如下:

1、法律授权

《阻断办法》第一条称:“......根据《中华人民共和国国家平安法》等有关法律,制定本办法。”

《阻断办法》并没有明确立法授权源自哪些法律条款。以《国家平安法》为例,其中多是一般性条款,推测可能有关的包括:“国家维护和发展最广大人民的根本利益,保卫人民平安,创造良好生存发展条件和安宁工作生活环境,保障公民的生命财产平安和其他合法权益”(第16条)、“国务院根据宪法和法律,制定涉及国家平安的行政法规,规定有关行政措施,发布有关决定和命令……”(第37条)、“公民和组织应当履行下列维护国家平安的义务:……及时报告危害国家平安活动的线索;如实提供所知悉的涉及危害国家平安活动的证据……”(第77条)等。

《阻断办法》由商务部公布,虽然有“经国务院批准”,但仍应属部门规章。而欧盟《阻断法令》则是欧盟最高层级法律“条例”(Regulation),具有普遍适用性,条例生效后立即作为国内法在所有成员国生效,不需要成员国国内立法机关采取其他措施。其位阶类似于我国的法律,高于行政法规,更高于部门规章。

《阻断办法》法律层级不高,但符合中国一般行政立法的实践,先规章探路,必要时根据适用情况上升为条例。

2、适用范围

《阻断办法》第二条界定了适用范围,即违反国际法和国际关系基本准则,不当禁止或限制中国公民、法人或者其他组织与第三国(地区)及其公民、法人或者其他组织正常经贸活动的外国法律与措施,即通常所述的美国法律概念下的“次级制裁”。

适用范围是《阻断办法》中最值得研究与讨论的问题之一。笔者对此做以下两点思考:

1)“是否违反国际法和国际关系基本准则”的重要性

笔者倾向于认为《阻断办法》主要针对的是次级制裁的情形,即禁止或限制中国企业与第三国企业交易的情况。但外国法律与措施的域外适用情况复杂,具体场景多变,主管部门以“是否违反国际法和国际关系基本准则”作为标准,具有相当的原则性和灵活性,但也带来一定的模糊性。

《阻断办法》不对阻断对象做严格限定,而是工作机制以“是否违反国际法和国际关系基本准则”为前提进行综合评估。这种做法赋予主管机关一定自由裁量权,有利于广泛涵盖对影响本国利益的任何外国法律与措施的域外适用情形,避免因国际情势变化频繁修订相关规定。

比较而言,欧盟《阻断法令》是直接将阻断对象作为附件,明确划定措施适用范围,并通过对法规附件的直接更新调整适用范围。

2)非中国企业是否受制于《阻断办法》所述的禁令?

笔者的解读倾向于应该不包括非中国企业。第七条所述的“商务主管部门发布的不得承认、不得执行、不得遵守有关外国法律与措施的禁令”管辖的应是中国公民或法人;假如外国企业也受制于该禁令,相当于《阻断法令》也具有了域外管辖效力。我们相信这并非《阻断办法》的本意。

另外,第八条“中国公民、法人或者其他组织可以向国务院商务主管部门申请豁免遵守禁令”、第九条“当事人依照本办法第八条规定获得豁免的除外”也间接说明受制于禁令的只是中国公民或法人,“当事人”也仅指中国公民或法人。需要提醒的是,在华注册的外商投资企业是中国法人,当然会受制于《阻断办法》。

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